国家外国专家局、外交部印发《关于派遣团组和人员赴国（境）外培训的暂行管理办法》的通知
国家外国专家局、外交部
国家外国专家局、外交部印发《关于派遣团组和人员赴国（境）外培训的暂行管理办法》的通知
（1993年10月20日 外专发[1993]314号）
各省、自治区、直辖市人民政府，国务院各部委、各直属机构：
为了贯彻落实《中共中央办公厅、国务院办公厅关于严禁用公费变相出国（境）旅游的通知》的精神，现将《关于派遣团组和人员赴国（境）外培训的暂行管理办法》发给你们，请严格按照执行。
执行加有何问题和建议，请及时函告国家外国专家局，以便不断修改和完善。
附件：《关于派遣团组和人员赴国（境）外培训的暂行管理办法》
关于派遣团组和人员赴国（境）外培训的暂行管理办法
一、根据《中共中央办公厅、国务院办公厅关于严禁用公费变相出国（境）旅游的通知》（中办发[1993]16号）的精神，为进一步贯彻执行《国务院办公厅关于派遣团组和人员赴国外培训的规定》（国办发[1990]4号），特制定本暂行管理办法。
二、出国（境）培训，是指从国内企、事业单位及党和国家机关，选派各类业务人员（包括技术、管理等）到国外或港、澳地区，采取多种形式（包括研修、实习）学习先进的实用技术、生产技能、科学的经营管理经验及其他业务知识。
三、根据国家外国专家局和外交部联合下发的《关于对派遣团组和人员赴国（境）外培训工作加强管理的通知》（外专发[1993]161号）的精神，各省、自治区、直辖市，国务院各部委、各直属机构、国务院各直属事业单位和直属公司，凡是设有引进国外智力领导小组办公室或其他引进国外智力专门机构的，均应以此机构作为本地区、本部门出国（境）培训工作的归口管理部门；没有设立引进国外智力领导小组办公室或尚未确定归口管理部门的，必须在今年11月底以前确定一个出国（境）培训工作的归口管理部门，并以公函的形式（盖省、区、市人民政府或部委印章）报国家外国专家局务案。从1994年1月1日起，凡没有确定归口管理部门的，一律不准开展此项工作。
四、出国（境）培训归口管理部门的职责是：
1、在省、自治区、直辖市人民政府或国务院部委、直属机构的领导下，按照党中央、国务院有关出国（境）培训工作的方针政策，对本地区、本部门出国（境）培训工作进行统筹规划，综合协调和统一管理，并制定有关规章制度。
2、按照国家有关规定，对报国家外国专家局审批、审核、备案的出国（境）培训项目认真审核把关，提出意见，并办理各项报批手续。
3、加强对本地区、本部门出国（境）培训工作的调查研究和监督，认真做好年度总结并于每年1月10日前将总结材料报国家外国专家局。
4、跟踪和推广出国（境）培训的成果，与有关部门配合共同创造充分发挥归国培训人员作用的条件。
五、严格控制党政机关出国（境）培训的团组和人员。少数从事宏面经济管理和有特殊工作需要的党政机关干部出国（境）培训，应本着精干的原则认真组织，严格审查，其中司（厅）级干部，不论是单独组团还是随团出国（境）培训，都必须经省、自治区、直辖市和国务院各部门的出国（境）培训归口管理部门审核同意后，报国家外国专家局审批。县处级以下干部出国（境）培训，则应报国家外国家专家局审核。重要的团组由国家外国专家局按规定程序报党中央、国务院批准。在申报时，除按规定上报有关材料外，还应提供由相应出国（境）审批权限主管领导签批的文件、财务部门关于经费来源是否列入本单位预算的说明。
六、出国（境）培训的团组和人员必须严格按《国务院办公厅关于派遣团组和人员赴国外培训的规定》（国办发[1990]4号）及其暂行实施细则（国引办字[1990]59号）以及（外专培发[1990]1号）文所规定的渠道和程序，分审批、审核、备案三类报送国家外国专家局办理。
凡属审批、审核、备案的出国（境）培训，组团单位或派出单位必须通过本地区、本部门出国（境）培训归口管理部门在《申请出国护照事项表》和《申请出国签证事项表》的“审批情部”一栏“前往未建交或有特殊要求的国家（地区）批文号”后写明国家外国专家局出具的审批、审核件号和本地区、本部门的备案件号（外专培字[199 ]号、外专培备字[199 ]号、外专培核字[199 ]号，××省（部）培备字[199 ]号），并在“出国团组名称”一栏中写明“××培训班（团）”或“××培训人员”字样。没有填写审批、审核、备案件号的，外交部领事和各叶外办一律不予办理护照、签证。
各地区、各部门出（境）培训归口管理部门，应在每七月上旬和次年的元月上旬，将《国家外因专家局出国（境）培训审批、审核情况汇总表》（见附件一）和《出国（境）培训项目备案件》（见附件二）连同统计分析说明报国家外国专家局。
七、除国务院各部委、各直属机构以及国务院各直属事业单位和公司，经国家外国专家局的同意，按规定的程序由出国（境）培训归口管理部门组织少量的跨地区、跨部门出国（境）培训的团组外，其他任何单位，包括各类公司、学会、协会、基金会、中心、院校、办事处等，均不得自行组织跨地区、跨部门的团组和人员出国（境）培训。
八、国家外国专家局将认定少量全国性事业单位和社会团体组织本系统范围的专业性出国（境）培训。各地区、各部门对事业单位、社会团体组织派遣团组和人员出国（境）培训，要严格按外专发[1993]204号文实行资格认定。
九、对国（境）外培训承办机构要按照国引办发（1993）13号文进行评估。出国（境）培训团组，要首先使用已评估合格的承办机构。由各单位自己开辟的渠道，必须在申报国（境）外培训项目、人员时提供详细可靠的《国（境）外培训承办机构调查表》（见附件三），经认可后，才能执行培训项目。未经认可，不准同国（境）外承办机构签署协议或合同。
十、必须严格执行财政部和国家外国专家局联合颁发的《关于出国实习培训人员费用开支标准和管理办法的规定》（[93]财外字第600号）。派遣和接受双方必须在合同（或协议）中写明费用支出情况。出国（境）培训归口管理部门及财务部门交一份经费使用情况报告。帐目要做到公开，不准中外派遣承办机构及培训人员私分和变相私分培训费用，不准用发给奖金或回扣的办法招揽培训团组。如的违反，一经发现，将追究承办单位及团组负责人的责任。
十一、在国（境）外培训国组出国前，各地区、各部门出国（境）培训归口管理部门将培训团的简况及在国外的日程通知我驻外有关使领馆和国家外国专家局所属中国加际人才交流协会的驻外机构，并及时通过各种方式了解，培训团和承办机构在国（境）外的情况，发现问题，及时解决。
十二、要注意区分正当出国（境）培训和假借培训名义公费出国（境）旅游的界限。
对正当出国（境）培训的基本要求是：
1、培训有明确目的，培训内容紧密结合国家改革开放和经济建设的迫切需要，又是在国内培训难于解决的问题。
2、国外承办机构合格，培训计划充实，有称职的授课人员，有对口参观的单位，授课时间不少于有效培训时间的三分之一，工作日不安排游览活动。
3、培训人员要严格按条件选拔，要与培训专业有直接关系。
4、培训地点相对固定，除欧共体的国家外，限一个国家的1-3个城市内培训。
5、经费按国家规定收支，不以营利为目的。
6、按照规定渠道和程序报批出国（境）培训项目。
假借培训名义公费出国（境）旅游的主要表现是：
1、以营利为目的，组织非本单位业务范围内的跨地区、跨部门的出国（境）培训团组，参加人员与培训的专业内容无直接关系。
2、通过旅游渠道出国（境），回国后公费报销者。
3、不按隶属关系，绕过主管部门，通过非正常渠道审批，获取出国（境）培训批件；有出国审批权的单位违反中央授权范围代其他部门和单位审批，出具出国（境）培训批件，从中获利或进行权钱交易。
4、伪造境外邀请和接待单位函电，或借我在境外公司名义发邀请函电的出访。
5、培训计划中无明确的培训目的和实质培训内容，或在培训过程中没有安排实质性的内容，基本上为观光游览，或假造培训计划。
6、违反国家有关规定，超标准收费，或以给回扣、赠送免费出国名额等手段招揽培训人员。
7、培训团组违反规定，擅自在国外绕道或延长停留时间。
十三、各地方外办及其他外事部门，要积极支持各地区、各部门出（境）培训归口管理部门的工作，共同努力，密切配合，严格把关。
十四、国家外国专家局和各地区、各部门出国（境）培训归口管理部门应会同有关外事部门和纪检、监察部门，对执行本暂行管理办法的情况进行检查。
对违反本暂行管理办法的单位和个人，将视不同情况，由出国（境）培训归口管理部门提出意见，报经有关主管部门批准做出如下处理：警告、通报批语暂停或取消该单位组织国（境）外培训工作的资格，追究有关领导者和有关人员的责任，追回全部资助经费。
十五、本暂行管理办法自发布之日起执行，原有的关于邮国（境）培训工作的各项管理办法和条款，凡与本暂行管理办法相抵触的，均予废止。
十六、本暂行管理办法由国家外国专家局负责解释。
浅谈公司合并中股东利益的保护
王兆华 张宁 杨立忠
内容提要：公司合并是对股东权益产生重大影响的行为，因此在公司合并时必须加强对股东特别小股东权益的保护，保护的基本制度有三个; 公司合并中董事（及大股东）的信义义务, 异议股东的股份回购请求权，股东决议制度，我国公司法应对这三项制度中疏漏之处予以完善。
关键词：公司合并；信义义务；回购请求权；决议制度
公司合并是市场经济条件下竞争机制发挥作用的重要表现形式, “公司合并，即两个或两个以上公司依照公司法所定条件和程序，通过订立合并合同转变为一个公司行为。”[1]公司合并作为改变公司实体进而改变股东命运的重大行为，必然给股东带来最重大的影响，作为公司的出资人、所有者．股东是公司最大的受益人和风险承担者，这就决定了公司合并中对股东利益保护的必要。“公司合并的意义在于有利于减少同行业的竞争对手．有利于扩大经营规模和调整经营范围，从而促进公司的迅速发展及公司的优化组合，公司合并还可以减少成本，增加公司利润。”[2]公司合并的这些益处也使公司合并成为市场经济中的一个经常发生的经济现象，因此保护股东特别是小股东的利益对于维护正常的经济秩序也具有重要意义。公司合并中股东利益保护的基本制度主要包括：公司合并中董事(及大股东)的信义义务（fiduciary duty）：小股东保护制度(异议股东的股份回购请求权制度)， 公司合并的股东决议制度等。
一、公司合并中董事（及大股东）的信义义务
公司合并，必须由董事会做出(提出)合并计划或合并方案或合并合同(草案)。对此各国公司法几乎无例外地做了规定。《中华人民共和国公司法》第46条、第212条，也将拟定公司合并方案作为董事会的一项重要职权予以规定。董事在决定公司合并时，同样适用信义义务，即同样要对公司和股东负信义义务，信义义务包括注意义务和忠诚义务。
1．董事在合并中的注意义务
董事在合并中的注意义务是指董事应当以理智、谨慎的态度有根据地决定是否同意合并协议或合并计划，然后向股东会提出合并建议。在公司合并中，当董事没有做到一个普通谨慎之人在同等情况下的注意程度时，董事应对其过失引起的损害承担责任。董事会对同意合并的判断是否明智、有根据，董事是否履行了注意义务，取决于具体合并案的事实和情况。但是可以从以下方面判断：(1)董事会是否合理了解关于合并，特别是合并价格的相关信息。 (2)董事应当尽可能考虑与可供选择之交易相关的所有因素，对各种可供选择的交易形式进行比较，以对股东会提出合理的建议。(3)董事在同交易相对人进行合并谈判时，应勤勉尽职，争取最有利于公司的合并价格。 (4)在合并谈判或条款起草时，董事有义务诚实公正地做出判断，诚实公正地在股东间分配合并的对价。公司合并中董事的注意义务的判断，适用商业判断原则。在董事未尽合理注意，因重大过失造成公司及股东损失时，应当赔偿承担责任。
2．董事在合并中的忠诚义务
董事在公司合并中的忠诚义务是指董事应当从公司的最大利益出发．决定是否同意合并协议或合并计划，在自己利益和公司利益冲突时．要以公司利益为重，不能将自身利益置于公司利益之上。董事在合并中的忠诚义务，因其合并是否为利益冲突交易而不同。在无利益冲突的合并中，董事缔约合并协议的决定通过商业判断原则而受到保护，即推定合并协议是善意形成，董事会是诚实信用地为公司利益做出合并决议的。股东要对这种合并提出异议，必须证明董事违反诚实信用原则．在利益冲突的合并中，董事同公司或股东相冲突的利益、董事缔结合并协议的决定将不受商业原则的保护，而受公正交易原则的调整。法院适用交易完全公正原则对该合并的公正性进行审查，完全公正原则包含两个方面：公正的交易和公正的价格。法院在整体考虑这两个方面的情况下判断股东的利益是否受到损害。
3．公司合并中控股股东的信义义务
在公司制度中股东大会作为公司的权力机构享有对公司重大事项的最终决定权。股东大会决议公司事务实行资本多数决议原则，即股东依其持有的股份数额享有表决权，股东会决议由多数表决权通过。这种多数股东同意的决议将对全体股东产生拘束力。这就说明，有控制权的多数股东(大股东)在公司中处于优于少数股东(小股东)的实际地位，其行为对小股东的权益产生重大影响。为了防止多数股东利用其优势地位，侵犯小数股东利益，应当强化多数股东对小数股东的责任。控股股东不论是以股东身份行使表决权，还是基于股东资格通过公司执行机关对公司业务执行施加影响，都应当履行注意和忠诚义务，不能侵犯公司及其他小股东的利益。违反这一义务，给小股东造成损害，受侵犯的股东有权对其提起诉讼。
在公司合并中，控股股东信义义务的核心问题是在利益冲突交易(合并)中．如何履行忠诚义务，在这种利益冲突合并中，有利害关系的多数股东的行为和董事的行为一样不受经营判断原则的保护，而受完全公正交易原则的调整。例如，控股股东在安排合并的支付方式时采用了对不同股东区别对待，控股股东就要证明这种安排是完全公正的。完全公正的举证责任原则上由控股股东承担，控股股东不能证明该合并是完全公正的，就要承担相应的责任，包括解除合并或相应的补偿。
二、异议股东的股份回购请求权
1．股份回购请求权的立法例
异议股东的股份回购请求权，是指公司合并中，对合并持有异议的股东有权请求公司以公正价格购回自己所持有的股份。美，日，德等国家的公司法都对异议股东的股份回购请求权做了规定。特别是美国的《示范公司法》更是设专章对股份回购请求权做了详细规定，并得到了美国各州公司法的积极反应。
在经股东会同意的一般公司合并中，对股份回购请求权的适用范围有两种情况：一种适用于合并各方的股东，其立法出发点是合并给双方公司股东均带来影响，应对双力异议股东赋予平等、充分保护，这种立法以美国，日本等国为代表，这种立法好处在于对股东范围的保护范围较广泛，不利之处在于这样可能会使合并效率的受影响；另一种仅适用于消灭公司的股东，其立法出发点是合并中利益受到影响最大的是消灭公司股东，存续公司所受影响更少得多。这种以德国为代表，这种立法最主要是保护了受影响最大的股东的利益，同时又有利于合并的有效进行。
2．股份回购请求权的效力
股份回购请求权成立的条件是，异议股东在股东合并决议大会召开前向公司提出评估回购其股份的请求，并在合并决议大会上行使否决权。股份回购请求权具有排他性，异议股东选择回购作为救济手段后，一般不能再提起合并无效诉讼。股东的股份回购请求权是一种形成权，因此，异议股东提出股份买回请求，只要该请求满足法律要件，即自动成立该股东与公司之间的股份买卖合同，公司承诺与否与股份买卖合同的成立没有任何关系。当然，即使股份买卖合同成立，提出购回请求的股东也并不立即丧失股东资格，在向公司提交提出买回请求的股份以换取公司支付的对价之前，该异议股东继续保持股东地位，股份的转移于股价交付时生效。在提出买回请求后，异议股东对其股票仍享有并可行使物上代为权利。但是，自合并生效日开始．要求股份回购权的股东将无权享有对该股份的表决权利生效后公司股利的获取权。
股份回购请求权的效力在一定情形、原因下将丧失：股东的回购请求即使具备法定要件而提出，在公司因一定事由终止合并时；股东在法定时期内没有提出回购请求等
3．股份回购请求权制度在我国的立法与完善
我国现行公司合并的立法中没有关于股份回购请求权的规定，“这种法律规定使得合并决议的结果必然由合并各方的全体股东（包括同意股东和反对股东）共同承担，合并各方的股东当然成为合并后存续公司的股东。”[3]这种立法漏洞显然不利于公司合并中对股东特别小股东利益的保护。我国立法应当借鉴国外的经验，适应我国公司合并实务需要，建立异议股东的股份回购请求权制度，以保护异议股东的利益，使其既不享受他不同意之合并产生的利益，也不承担他不同意之合并所致的风险，符合公平的原理。
如上所述，股份回购请求权的适用范围有两种做法，一种是适用于合并各方公司股东，一种是只适于消灭公司的股东，我国属于大陆法系，应采用德国的立法体例，即应当规定股份回购请求权只适于消灭公司的股东，当然，由于我国的一些特殊国情，如公司的多样性，作为例外可以规定特定条件下的存续公司股东的回购请求权。
我国公司的立法应当明确股份回购请求权的适用范围，股份回购请求权的条件，对股份回购请求权的程序包括对司法评估程序做出规定，对股份回购请求权的效力(包括效力的内容、效力的丧失等) 做出规定，对异议股东股份回购请求权制度的设计，应遵循公平与效率结合、平衡大小股东利益、适度保护小股东利益的原则。
三、公司合并中的股东决议制度
公司合并是剥夺当事公司独立性而将企业结合在一起的最极端的企业结合形态，涉及到公司的生存发展，对公司股东具有直接重大利益关系。因此，公司合并属股东会决议事项，公司合并应实行股东决议制度。对于这种股东决议制度美国、日本、德国、法等国的公司法几乎都做了详细的规定。
我国《公司法》38、39、103、106条规定，公同合并，应当由公司的股东会做出决议，有限责任公司的股东会对公司合并做出决议，必须经代表2／3以上表决权的股东通过。股份有限公司的股东大会对公司合并做出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2／3以上通过。也就是说，合并的股东决议制度适用资本多数决议原则，这也是国内外的通例。我国公司法虽然规定了资本多数决议原则，但是对出席股东会的人数未做明确的规定，因此，基于对小股东利益的考虑，有必要在《公司法》中对股东大会股东最低出席比例做出明确规定，“规定股份有限公司股东大会只有在出席会议的股东人数达到股东总人数的一定比例时才能召开。股东会决议必须经出席会议的股东所持表决权的一定比例以上通过。这样，才能有效地防止少数大股东操纵股东大会决议的行为,保证股东大会决议充分反映大部分股东的意志,保护股东的合法权益。”[4]
另外，我国《公司法》规定，公司合并要由股东会做出特别决议。这里并未区别存续公司和消灭公司。虽然存续公司股东会对合并做出决议，有利于股东利益的保护，但是不加区别地一律适用股东会决议制度也存在问题，比如有些合并存续公司股东利益未发生实质变化，要求股东决议没多大实际意义，并且会使合并程序复杂、成本加大、时间延长。
四、小结
对于以上三项重要制度，我国《公司法》的规定均有欠缺，为了维护经济秩序，促进对股东合法权益的有力保护，将来在修订《公司法》时，应当参照两大法系的先进经验，结合中国国情，取精用宏，做出科学严谨的规定，以最终促进我国公司、促进我国市场经济的健康快速发展。
参考书目:
[1] 叶林.中国公司法[M].北京:中国审计出版社,1997.125
[2] 毛亚敏.公司法比较研究[M].北京:中国法制出版社,2001.316
[3] 朱江煜.在公司合并程序中如何对待少数股东之权益[J].理论与实践1999.5(5):31
[4] 刘素芝.论公司合并之立法完善[J].中州学刊,2001.5(3):82
