简析违章搭建的处理
奚正辉
违章搭建，一直是城市规划管理的一个顽疾，屡禁不绝。所谓违章搭建是指未经政府规划部门的批准与认可，在规划审定的图纸之外的建筑物、构筑物：自行搭建的地下室、车库、阳光屋、游泳池、加层及自建的有顶走廊。这些自行搭建的房屋、阳光棚等在小区里犹如一块块扎眼的补丁，除了影响小区外观，破坏邻里间的和谐之外，更为严重的是违章搭建人对法律的践踏。本文论述的违章搭建仅指住宅小区内的违章搭建。
随着违章搭建的滋生蔓延，政府部门对拆违工作也一直在坚持执行，之前也出台了很多规定。目前上海拆违的主要依据有：
1、《上海市住宅物业管理规定》（上海市人民代表大会常务委员会公告第40号，2004 年11月1日起施行）（以下简称“《物业管理规定》”）
2、《关于实施有关问题的意见》（沪房地资物[2005]91号，上海市房屋土地资源管理局2005年2月4日公布）（以下简称“《物业管理意见》”）
一、小区业主的禁止行为
1、《物业管理规定》第26条：“禁止下列损害公共利益的行为：（一）损坏房屋承重结构；（二）违法搭建建筑物、构筑物；（三）破坏房屋外貌；（四）擅自改建、占用物业共用部分；（五）损坏或者擅自占用、移装共用设施设备；（六）存放不符合安全标准的易燃、易爆、剧毒、放射性等危险性物品，或者存放、铺设超负荷物品；（七）排放有毒、有害物质；（八）发出超过规定标准的噪声；（九）法律、法规和规章禁止的其他行为。”
2、《业主临时公约》或《业主公约》规定的禁止行为：如禁止群租、禁止封闭阳台、禁止饲养大型犬等等。
人生活在社会中，不可能完全自由，必须要遵守各种法律及规定，业主也是一样，其都生活在一个小区，必须遵守法律及小区的规定。若大家都不遵守规章，那么彼此的权利都可能受到侵犯。
二、违章搭建的处罚程序
1、物业公司的权责
物业公司发现业主、使用人在物业使用、装饰装修过程中有违反国家和本市有关规定以及业主临时公约、业主公约行为的，应当依据有关规定或者业主临时公约、业主公约予以劝阻、制止；劝阻、制止无效的，应当在二十四小时内报告业主委员会和有关行政管理部门。
当然作为物业公司，其没有强制拆违的权力，也没有起诉业主拆违的权利。物业公司只有劝阻的权利，若业主坚持违章搭建，物业公司只能向业主委员会和有关行政管理部门报告。其实这早有判例：2005年7月，银顺物业公司起诉业主董国龙拆除阳台的防盗窗，浦东法院一审支持了物业公司的诉讼请求，但上海一中院认为物业公司既不是相关权利义务的承受主体，也不是本案的适格主体，原审对此判决有误，故二审裁定撤销一审判决，驳回原告银顺物业公司的起诉。
2、相关业主的权利
若业主、使用人违反规定或业主临时公约、业主公约，有损坏房屋承重结构、擅自改变物业使用性质等行为，损害其他业主、使用人合法权利的，业主委员会应当予以劝阻、制止；相关业主、使用人可以依法向人民法院提起民事诉讼。相关业主，主要是指相邻业主，通过相邻权进行起诉。《物权法》第92条：不动产权利人因用水、排水、通行、铺设管线等利用相邻不动产的，应当尽量避免对相邻的不动产权利人造成损害；造成损害的，应当给予赔偿。
3、对违章搭建业主的处罚
若损坏房屋承重结构的，由区（县）房地产管理部门责令立即改正，恢复原状，可处一万元以上十万元以下的罚款；情节严重的，可处十万元以上二十万元以下的罚款。
若破坏房屋外貌，擅自改建、占用物业共用部分，损坏或者擅自占用、移装共用设施设备的，由区（县）房地产管理部门责令改正，恢复原状，可处一千元以上一万元以下的罚款；情节严重的，可处一万元以上十万元以下的罚款。
违法搭建建筑物、构筑物的，由区（县）房地产管理部门责令限期拆除，可处一万元以上十万元以下的罚款；当事人逾期未拆除的，区（县）房地产管理部门可以申请区（县）人民政府组织强制拆除。
对正在实施违法搭建建筑物、构筑物的，区（县）房地产管理部门应当责令立即停止施工，可以暂扣施工工具、材料；拒不改正的，可以组织代为改正，代为改正的费用由当事人承担。
附有违法建筑并结构相连的房屋，房地产登记机构不予办理房地产转移、抵押登记。
这里的处罚分为两种：一种是行政处罚：罚款；另一种是行政强制：强制拆除、限制房地产转移和抵押登记。
4、对物业公司的处罚
物业公司对业主、使用人的违法行为未予以劝阻、制止或者未在规定时间内报告有关行政管理部门的，由区（县）房地产管理部门责令改正，可处一千元以上一万元以下的罚款。若物业公司怠于履行自己的职责，是会收到行政处罚的。
5、受处罚人的权利保障
当事人对市房地资源局、区（县）房地产管理部门以及其他有关行政管理部门的具体行政行为不服的，具有申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。若当事人对具体行政行为逾期不申请复议，不提起诉讼，又不履行的，作出具体行政行为的行政管理部门可以依法申请人民法院强制执行。
6、违章建筑的拆除主体
那么到底是区政府有权拆除，还是法院有权拆除违章搭建呢？其实两者都有权力。拆除违章搭建，涉及到行政强制执行，所谓行政强制执行是指行政主体依法自己或申请人民法院对不履行发生法律效力的行政决定的行政相对人采取强制方式，以迫使该相对人履行该义务，或者达到与履行义务相同之状态的行为或制度。行政强制执行权的归属：根据我国现行法律、法规的规定，行政强制执行既存在由行政机关实施的情况，也存在由司法机关实施的情况，即行政机关和法院都可以成为行政强制执行的主体。它们之间的行政强制执行权限的分配，根据我国行政诉讼法及有关司法解释的规定，可以概括为“以申请法院强制执行为原则，以行政机关自行强制执行为例外”。
延边朝鲜族自治州人民政府办公室关于印发州政府工作部门绩效评估实施细则的通知
吉林省延边朝鲜族自治州人民政府人民政府
延州政办发〔2008〕19号
延边朝鲜族自治州人民政府办公室关于印发州政府工作部门绩效评估实施细则的通知
各县市人民政府，州政府各委办局：
经州政府同意，现将《州政府工作部门绩效评估实施细则》印发给你们，请认真组织实施。
二○○八年四月九日
州政府工作部门绩效评估实施细则
为充分发挥绩效评估的导向和激励约束作用，建立科学合理的绩效评估体系，根据《州政府工作部门绩效评估实施方案》（以下简称《实施方案》）（延州政办发〔2008〕16号），制定本实施细则。
一、评估范围
州政府工作部门、参照公务员管理的事业单位。
二、评估标准的确定
按照《实施方案》规定，结合州政府各部门（单位）职能和承担的具体工作任务，坚持绩效评估内容和标准贴近实际的原则，将评估内容赋分标准分为四级指标。
（一）重点工作评估。评估内容赋分标准分为三级指标：一级指标内容为重点工作，二级指标内容为《2008年州政府重点工作目标责任制》（延州政办发〔2008〕10号）确定的91项工作目标，三级指标内容由承担重点工作的部门（单位）自行细化。
（二）履职尽责评估。评估内容赋分标准分为三级指标：一级指标内容为围绕经济社会发展大局履职尽责情况；二、三级指标内容由被评估的部门（单位）根据“三定方案”确定的职能和本部门（单位）年度重点工作以及与州政府分管领导签定的目标责任状的具体内容进行归纳和细化。
（三）机关自身建设评估。评估内容赋分标准分为四级指标：一级指标内容为服务型政府机关建设情况；二、三级指标内容由州政府办公室、州监察局、州政府法制办公室提出；四级指标内容由被评估部门（单位）根据三级指标内容自行细化。
（四）专项资金使用情况评估。评估内容赋分标准分为三级指标：一级指标内容为专项资金使用情况；二级指标内容由州财政局确定；三级指标内容由州审计局确定。
以上绩效评估内容细化标准，均需经州政府分管领导审定后，报州政府绩效评估委员会办公室备案，作为对被评估部门（单位）进行评估的依据。
绩效评估内容权重确定为四种类型，其权重分值如下：
评估内容指标权重分值分配表
序
号
评估内容类别 一级指标评估内容权重分值
重点
工作 围绕经济社会发展大局履行职责 服务型政府
机关建设 专项
资金
1 承担重点工作目标责任制、
使用专项资金的部门（部门） 60 20 10 10
2 承担重点工作目标责任制、
不使用专项资金的部门（单位） 60 30 10 0
3 未承担重点工作目标责任制、
使用专项资金的部门（单位） 0 60 30 30
4 未承担重点工作目标责任制、
不使用专项资金的部门（单位） 0 60 40 0
注：由于部分专项资金下拨较晚，专项资金使用情况的评估时间顺延。
三、工作分工
绩效评估工作在州政府绩效评估委员会办公室的统一组织下进行。州政府办公室、州发展改革委、州监察局、州商务局、州财政局、州审计局、州统计局、州政府法制办、州信访局、州安全生产监管局参与绩效评估工作。其中，州发展改革委负责提供经济社会发展计划任务、投资和重点项目情况；州商务局负责提供招商引资情况；州监察局负责提供年度部门领导班子成员违法犯罪或严重违纪案件情况、行政投诉情况、拒不接受监督或受到批评没有及时整改的情况；州政府办公室负责提供服务型政府机关建设情况；州审计局负责提供专项资金使用情况；州政府法制办负责提供行政复议和行政执法工作情况；州统计局负责提供有关统计数据；州信访局负责提供矛盾纠纷排查等相关情况；州安全生产监管局负责提供安全生产方面情况。
四、评估方法
（一）领导评估（占绩效评估总分10％）
州长、分管副州长、秘书长分别对分管的工作部门（单位）年度工作完成情况进行评估，按照优秀90分、良好80分、一般70分、较差60分四个等次，赋予固定的分值，并在评估表上提出相应等次的评价意见。其中，州长评估占领导评估的50％。
（二）社会评价（占绩效评估总分20％）
社会评价分为四个方面：第一，按比例聘请部分人大代表、政协委员对州政府各部门（单位）工作情况进行评价。第二，由各县市政府对州政府各部门（单位）工作情况进行评价。第三，州政府各部门（单位）对本部门（单位）以外的部门（单位）工作情况进行评价。第四，由州纠风办结合政行风建设对各部门（单位）工作情况进行评价。上述四个方面分别占25％。社会评价以发放征求意见表的方式进行，按照优秀90分、良好80分、一般70分、较差60分四个等次，赋予固定的分值。
（三）半年评估（占绩效评估总分10％）
上半年工作结束后，州政府绩效评估委员会办公室对各部门（单位）工作任务完成情况进行跟踪评价，按照优秀90分、良好80分、一般70分、较差60分四个等次，赋予固定的分值，并将结果进行通报。
（四）年度绩效评估计划完成情况评估（占绩效评估总分60％）
由州政府绩效评估委员会办公室组织专门人员，按照被评估部门（单位）提交的年度绩效评估计划，对完成工作的数量、质量和效益等进行逐项评估。
（五）年终评估
全年工作结束后，对各部门（单位）工作任务完成情况进行全面评估。将领导评估、社会评价、半年评估和年度评估得分累加，再加上或减去加减分值，即为年终评估总分。
（六）结果反馈
州政府绩效评估委员会办公室及时向被评估部门（单位）反馈年终评估结果，指出不足，提出建议。
五、评估分值的确定
（一）基础分值
基础分总分为100分，根据承担重点工作任务情况，增加基础分分值。不承担或只承担一项重点工作任务的部门，基础分总分值不变。承担两项或两项以上重点工作任务的部门，以其中一项牵头的重点工作为基础，每增加一项牵头的重点工作基础分增加2分。每增加一项配合的重点工作基础分增加1分。
（二）加减分
对工作有创新、超额完成指标任务和做出突出贡献的部门，在年终评估总分中加分。工作成绩突出，超额完成任务指标5倍以上，或在某项工作中做出重大贡献，获得国家表彰奖励的加5分。工作成绩突出，超额完成任务指标3倍以上，或在某项工作中做出重大贡献，获得国家部委表彰奖励的加3分。工作成绩突出，超额完成任务指标2倍以上，或在某项工作中做出重大贡献，获得省委、省政府表彰奖励的加2分。在以上加分项目中，同一事项获得不同级别奖励的，取最高分值，不重复加分。
不能按规定时限完成工作任务的，在年终评估总分中减分。每项工作每拖延10至15天的在总分中减1分，拖延时间15天以上的减2分。
六、评估时间及等次确定
绩效评估工作从7月下旬开始，分三个阶段进行。
第一阶段：半年评估与年度评估。半年评估一般在7月份进行，年度评估从11月下旬开始到12月中旬结束。
第二阶段：领导评估与社会评价。次年1月份进行。
第三阶段：年终评估。从次年2月初开始到3月中旬结束。
绩效评估结果分为优秀、良好、一般、较差四个等次。
有下列情况之一的，降低评估等次：本年度部门发生行政投诉经查属实的，没有按规定时限完成绩效计划的，拒不接受监督或受到批评没有及时整改的。
有下列情况之一的，可直接确定为较差等次：本年度部门领导班子成员出现违法犯罪或严重违纪案件的，部门领导失职、渎职造成工作重大失误的，发生重大责任事故的。
评估工作结束后，州政府绩效评估委员会办公室将评估情况提交州政府绩效评估委员会审议和州政府研究同意后向社会公布。
七、评估结果的兑现
根据年度绩效评估结果，对被评估部门（单位）进行表彰奖励和行政问责。
（一）作为公务员年度考核优秀比例的依据。绩效评估被确定为优秀等次的部门（单位），公务员年度考核优秀比例确定为20％；绩效评估被确定为良好等次的部门（单位），公务员年度考核优秀比例确定为18％；绩效评估被确定为一般等次的部门（单位），公务员年度考核优秀比例确定为17％；绩效评估被确定为较差等次的部门（单位），公务员年度考核优秀比例确定为15％。
（二）作为行政奖励的依据。根据年度绩效评估结果，对绩效评估获得优秀等次的部门（单位）进行表彰奖励。
（三）作为行政问责的依据。对绩效评估被确定为较差等次的部门（单位）予以通报批评，责令限期改正。部门主要领导在一定范围内报告产生问题的原因以及整改的措施和时限。对重大责任事故、造成严重社会影响的，依据有关规定追究主要领导的责任。
本实施细则由州政府绩效评估委员会办公室负责解释。
附件：1．2008年州政府重点工作目标责任制（延州政办发〔2008〕10号）（略）
2．2008年州级预算专项资金表（另发）
3．服务型政府机关建设评估标准
4．州政府工作部门绩效评估标准分解表
